2014年8月21日公布的《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》明確了契約型私募股權(quán)基金這一新的私募股權(quán)投資基金運(yùn)營模式。契約型私募股權(quán)基金以其特有的靈活性、低成本性受到廣泛關(guān)注，但也因相關(guān)配套制度不明，使該新生模式在實(shí)踐操作中缺乏明確的參考依據(jù)。本文根據(jù)現(xiàn)有法律法規(guī)并結(jié)合契約型私募股權(quán)基金運(yùn)行現(xiàn)狀，對其優(yōu)劣勢作簡要分析。
一、契約型私募股權(quán)基金法律適用
契約型私募股權(quán)基金設(shè)立主要依據(jù)的是《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》，該辦法明確了私募股權(quán)基金允許以基金合同的形式設(shè)立。此外，根據(jù)該辦法第20條規(guī)定，契約型私募股權(quán)基金設(shè)立、運(yùn)行上可參照《證券投資基金法》有關(guān)規(guī)定。
二、契約型私募股權(quán)基金優(yōu)勢
1.投資者人數(shù)方面，契約型基金投資者人數(shù)多于公司制及有限合伙制基金。采用有限責(zé)任公司形式的公司制基金、有限合伙制基金投資者人數(shù)不得超過50人，而契約型基金向合格投資者募集，累計(jì)可以不超過200人。
2.基金運(yùn)作靈活度方面，相比公司制及有限合伙制基金，契約型基金投資者進(jìn)出機(jī)制更具有靈活性。基金增減資無需履行工商變更登記手續(xù)，投資人僅需遵循基金合同約定進(jìn)行申購和贖回。投資人若想對外轉(zhuǎn)讓基金份額，僅需符合證監(jiān)會105號令中關(guān)于合格投資者的規(guī)定，具體轉(zhuǎn)讓要求可在基金合同中自行約定。
3.設(shè)立成本方面，契約型基金通過基金份額持有人與基金管理人、基金托管人簽訂基金合同設(shè)立，形成信托法律關(guān)系，基金本身不具備獨(dú)立法律主體資格，可直接使用基金管理人名義對外進(jìn)行股權(quán)投資。而公司制及有限合伙制基金必須設(shè)立專門的基金運(yùn)營平臺，無論設(shè)立公司還是合伙企業(yè)，均需要向工商、稅務(wù)部門辦理登記手續(xù)，增加了設(shè)立成本。
4.稅收制度方面，私募股權(quán)基金的收益通常有兩類：一類是從被投資企業(yè)取得的股息、紅利等權(quán)益性投資收益；另一類是轉(zhuǎn)讓被投資企業(yè)的股權(quán)收益。兩種收益進(jìn)行分配時繳稅方式是不同的。契約型基金不存在雙重征稅問題。首先，契約型基金不被視為納稅主體，其自身不必納稅；其次，契約型基金不屬于境內(nèi)稅務(wù)登記主體，故理論上亦無法直接從事代扣代繳行為。目前，對于契約型基金投資人的個人所得稅如何繳納問題沒有明確的文件規(guī)定，實(shí)踐中，稅務(wù)部門不對契約型私募基金征稅，并且不要求基金管理人代扣代繳投資人的個人所得稅，契約型私募基金的投資人應(yīng)自行就其收益所得進(jìn)行申報并繳納所得稅。
三、契約型私募股權(quán)基金現(xiàn)存主要問題
1.契約型基金財(cái)產(chǎn)獨(dú)立性方面較弱《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》僅規(guī)定私募基金管理人從事私募基金業(yè)務(wù)，不得將其固有財(cái)產(chǎn)或者他人財(cái)產(chǎn)混同于基金財(cái)產(chǎn)從事投資活動，并沒有關(guān)于基金財(cái)產(chǎn)獨(dú)立性的明確規(guī)定。因契約型基金對外投資時以基金管理人名義進(jìn)行，使得在認(rèn)定基金管理人自有財(cái)產(chǎn)和其管理的基金財(cái)產(chǎn)方面存在風(fēng)險。
2.稅收制度方面也處于不確定狀態(tài)
如前所述，因相關(guān)征稅規(guī)定的缺失，目前稅務(wù)部門不對契約型私募基金征稅，并且不要求基金管理人代扣代繳投資人的個人所得稅。但因契約型基金以基金管理人的名義進(jìn)行對外投資，不排除未來將基金管理人納入征稅主體的可能性。
3.契約型基金對外投資退出途徑受限
契約型基金以基金管理人名義進(jìn)行對外投資，實(shí)際為股份代持。股轉(zhuǎn)公司問答雖確認(rèn)了契約型私募基金可投新三板擬掛牌企業(yè)，但是含有契約型基金權(quán)益的公司進(jìn)行IPO時仍受到阻礙。由于目前證監(jiān)會并不認(rèn)可契約型私募基金作為企業(yè)上市的股東，這就意味著契約型私募基金無法通過IPO途徑退出。